來源：李明全 金融法律評論與實務(wù)
2020年初始，始料未及的新冠病毒肺炎疫情暴發(fā)，將給建筑安裝企業(yè)帶來的巨大的困難與挑戰(zhàn)。
突發(fā)疫情完全打亂了全國經(jīng)濟前進的步伐，打亂了各個單位節(jié)后的生產(chǎn)經(jīng)營計劃，從對疫情倉促應(yīng)對到慢慢轉(zhuǎn)入有組織有秩序計劃應(yīng)對，疫情擾亂了人、財、物的生產(chǎn)、調(diào)配與供應(yīng)，對各行各業(yè)影響深遠。對建安企業(yè)而言，疫情打亂了各個項目春節(jié)后的施工組織設(shè)計，更有可能影響到全年的生產(chǎn)經(jīng)營，特別將在工期、勞務(wù)管理、物料價格等方面直接影響建安的成本，并間接影響合同的履行與經(jīng)營收益，壓力巨大。
本文擬從法律規(guī)定、行業(yè)示范文本規(guī)范出發(fā)，結(jié)合此次疫情后出臺的規(guī)范與疫情實情，從專業(yè)的角度，嘗試對疫情之不可抗力或情勢變更之下建安企業(yè)的復工組織和索賠(廣義)，著重從工期、經(jīng)濟補償簽證方面可能出現(xiàn)的問題進行分析、思考、建議，以供參考。關(guān)于勞務(wù)、工資等其他方面，相關(guān)文章已充分闡述，建議另行分享，恕不涉及。
一、工程復工
(一)復工的規(guī)范與條件
受假期延長、復工延遲、防疫隔離、勞工招聘等綜合影響，新年的項目在春節(jié)假期停工之后，復工延遲，何時恢復到節(jié)前施工常態(tài)更是難予預(yù)測，這是普遍存在的問題，政府管理部門亦將出臺行業(yè)的引導，我們建議：
1、遵守項目屬地政府的復工規(guī)范
疫情下，各地政府紛紛出臺一系列防控疫情的號令，這些規(guī)范是適用所有行業(yè)的，行業(yè)主管部門據(jù)此亦會出臺針對建設(shè)工程的規(guī)范，對建設(shè)工程開工疫情下的施工管理各方面，包括復工時間等方面進行規(guī)范，這些屬地規(guī)范，是首先應(yīng)當遵守的。
2、核查實質(zhì)復工條件
疫情之下，管理從嚴，對項目工地在疫情影響之后，是否具備重新開工的條件，施工單位應(yīng)以高于疫情前的日常標準嚴格要求自己。主要體現(xiàn)在以下方面：
(1)足夠的熟練人員到位
受疫情影響首當其沖的是勞務(wù)，所有的施工組織都離開不開勞務(wù)人員。節(jié)后疫情之下，存在原勞務(wù)人員無法返工或準時返工，勞務(wù)分包企業(yè)無法再向項目工地提供滿足約定要求的足夠的、熟練的勞務(wù)人員，特別是來自于湖北等重災(zāi)區(qū)的勞務(wù)人員。建安企業(yè)按規(guī)范和工期要求必須快速補充招聘勞務(wù)或更換勞務(wù)分包協(xié)作單位，足夠的熟練人員到位，是復工的首要實質(zhì)條件。
(2)足夠的符合規(guī)范的材料設(shè)備
凡施工必需要相應(yīng)的材料和設(shè)備。受疫情影響，上至政府，下至各個企業(yè)，甚至社區(qū)、村委會、小區(qū)物業(yè)管理委員會，都在采取各種管控措施，造成有的道路封閉，有些企業(yè)停產(chǎn)，物流的恢復也存在階段性的復蘇。故在開工前要與原材料供應(yīng)商確認原合同的履約前景。各地受疫情影響的程度不同，恢復生產(chǎn)的情況、
庫存亦有所不同，有些地區(qū)的材料設(shè)備供應(yīng)商的履約供應(yīng)不能滿足或部分不能滿足要求的，要及時聯(lián)絡(luò)變更合同，受疫情影響嚴重的A地區(qū)不能滿足供應(yīng)的材料商可以更換或部分更換成B、C地區(qū)受影響較小的供應(yīng)商替代。
(3)施工管理人員滿足合同、規(guī)范要求
項目開工前，要對項目管理人員的返工情況須進行落實，了解是否存在感染新冠病情、疑似、隔離等情況，對于部分管理人員無法及時到位無法滿足項目要求的，要及時調(diào)整人員，或調(diào)整復工范圍。
(4)其他規(guī)范條件
除疫情下特殊的情況變化需要核查的條件外，其他通常的條件，如施工圖紙、道路、政府手續(xù)是否符合施工要求，應(yīng)一并考慮。
3、與發(fā)包人溝通確定復工時間
復工不是單方面的，疫情對施工方產(chǎn)生影響，同樣對發(fā)包方也將產(chǎn)生影響，疫情將影響社會的購買力、資金的充足率等與項目各方千絲萬縷的方方面面，因此，建安企業(yè)在評價、補充自己復工條件的同時，還須同時與發(fā)包人進行充分的溝通，了解發(fā)包人的新思考、新情況，以及監(jiān)理人、設(shè)計方的狀況，只有配合復工的各方均具備復工條件，復工才是順遂的，才能得到各方認可無爭議。
4、暫緩復工或分期復工
我們注意到，極有可能存在以下的情況，將在一定和程度上影響項目的全面的復工：
(1)人員感染新冠肺炎影響的風險
在疫情完全可控或防疫完勝之前，難保項目工地的工人中不存在被感染的情況，若項目工地全面復工，人員全部到位后，出現(xiàn)人員確診或疑似感染的情況下，相關(guān)人員將被隔離，甚至項目工地可能被要求全面停工，面臨損失與追責。
(2)防疫物資的不足影響施工的風險
在疫情完全可控或防疫完勝之前，各項人材機資源的供應(yīng)都有很多約束條件，甚至口罩等防護用品的提供都是一件很有難度的事情，醫(yī)院的防護用品都不足，如果工地開工，要短時間內(nèi)采購到足夠的防護用品也將是很困難的事，而防疫的規(guī)范要求近期仍必須要戴口罩，口罩佩帶不足也將影響全面的復工。
我們建議：在近期項目工地復工風險比較高的情況下，建安企業(yè)應(yīng)與發(fā)包、監(jiān)理各方充分溝通、協(xié)商，建議暫緩復工，或采取局部復工、機械施工先行等方法，視相關(guān)情況再逐步調(diào)增人員、調(diào)增施工量，全面復工。
(二)復工后的防疫要求
各行各業(yè)均應(yīng)響應(yīng)并遵守當前的防疫要求，因此，遵守屬地政府的防疫規(guī)范是項目工地復工后的管理義務(wù)。我們認為，建安企業(yè)應(yīng)遵守項目屬地政府的強制性防疫規(guī)范規(guī)定，并著力于以下事項落實到位：
1、成立疫情防控協(xié)調(diào)機制
發(fā)包人、施工總承包單位、監(jiān)理單位、專業(yè)分包單位、專業(yè)承包單位、勞務(wù)分包單位和其他有關(guān)單位，應(yīng)當建立防控協(xié)商組織和機制，明確相關(guān)的責任人。工程相關(guān)責任人要保持與屬地政府防控部門的密切聯(lián)系，隨時了解和反映相關(guān)情況，申報相關(guān)材料和數(shù)據(jù)。
2、配備專職衛(wèi)生員負責疫情防控管理
建安企業(yè)應(yīng)配備足夠的專職衛(wèi)生員，負責監(jiān)測體溫、通風消毒、發(fā)放并監(jiān)督使用個人防護用品、宣傳教育等。新進場勞務(wù)人員必須實施14日的監(jiān)督性醫(yī)學觀察，由專職衛(wèi)生員早晚監(jiān)測體溫和身體狀況，并做好記錄。監(jiān)督性醫(yī)學觀察期間，無特殊情況，原則上不得離開施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)。任何時候，一旦發(fā)現(xiàn)有發(fā)熱、乏力、干咳等癥狀，須立即報告屬地政府相關(guān)部門，并按要求就診。
在工人住宿、飲食、生活等各個方面，都要按照相關(guān)的疫情防控要求進行布置和管理。每天對管理人員和勞務(wù)人員進行不少于兩次的體溫監(jiān)測，并做好記錄。做好日常消毒、生活垃圾處置、廁所清掃。做好物資保障和防疫培訓。
3、強化外來人員防控、管控
對于已登記管理人員和勞務(wù)人員以外的人員，確需臨時進入施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)的，應(yīng)指定專人進行接待，詢問有關(guān)情況、檢查身體狀況和個人防護情況，進行登記，經(jīng)允許后方可進入，并監(jiān)督其及時離開。
4、做好應(yīng)急處置工作
建安企業(yè)應(yīng)建立應(yīng)急處理工作機制，明確相應(yīng)的流程和制度，一旦發(fā)現(xiàn)新型冠狀病毒肺炎疑似病人、確診病人及密切接觸者，建安企業(yè)應(yīng)立即按照有關(guān)規(guī)定，配合衛(wèi)生健康部門、疾病預(yù)防控制機構(gòu)、醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)做好排查、隔離治療和居家觀察等工作，提供必要的人力、物力和資金保障，嚴格遵從有關(guān)部門和機構(gòu)的指導，配合做好相關(guān)后續(xù)管理工作。
* 其實，關(guān)于本節(jié)所談及的開工，廣義上講也屬于工期的一部分內(nèi)容，雖為清楚起見單獨分出論述，但下文所述之工期的相關(guān)觀點亦適用于關(guān)于開工問題的處理。
二、順延工期
(一)申請工期順延的理由
如期按質(zhì)完工是建設(shè)工程合同項下建安企業(yè)的首要義務(wù)，但2020年疫情之下，建安企業(yè)不可避免地必然導致工期的延誤。作為承包人，在出現(xiàn)疫情之后，首要解決的問題就是申請工期順延，避免承擔工期延誤的違約責任。
能否申請工期順延?它必然涉及到不可抗力與情勢變更的理解與適用：
1、不可抗力
不可抗力是指合同訂立時不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。今年的疫情是否構(gòu)成不可抗力，分解如下：
(1)合同約定瘟疫為不可抗力
規(guī)范的合同均有約定不可抗力條款，它是指在合同訂立后發(fā)生當事人在訂合同時不能預(yù)見、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行合同或不能如約履行合同時，遭受不可抗力的一方可以免除履行違約責任的條款。一般情況下，它都是通用(格式)條款形式出現(xiàn)，但在專用條款或具體的合同中，合同各方還可以有針對性地進行補充約定，包括范圍、索賠程序等等。
如果合同雙方使用的是《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)(以下簡稱《示范文本》)，那么，根據(jù)《示范文本》通用條款第17.1條之約定， 瘟疫(流行性傳染病)屬于不可抗力的范圍，并約定了發(fā)生此種情形時的處理程序和風險分擔原則。因此，如果合同雙方簽署的是《示范文本》，則本次疫情被認定為不可抗力具備合同基礎(chǔ)。
(2)合同未約定瘟疫為不可抗力
如果合同雙方未將流行性傳染病約定為不可抗力，或者雙方直接約定流行性傳染病不屬于不可抗力范圍，嚴格意義來講屬于有瑕疵的合同或條款，國際常用的FIDIC合同條件亦未將“瘟疫”明確列為不可抗力的一種，一些使用自行編制合同的工程項目也可能存在類似定義不明的情況。學理和司法實踐中，一般認為若合同中未約定不可抗力條款或遺漏不可抗力事項或?qū)⒛骋皇马椗懦诓豢煽沽Ψ秶猓⒉挥绊懼苯釉梅梢?guī)定適用于具體案情，不可抗力作為免責條款屬于強制性規(guī)范，當事人不得約定將不可抗力排除在免責事由之外。
《合同法》 第一百一十七條規(guī)定：“本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。”本次疫情是當事人在訂立合同時不可能預(yù)見的事件;本次疫情的發(fā)生系承包人不可能控制的客觀原因所致，承包人對事件的發(fā)生在主觀上力所不能及，既不可能存在故意或過失，主觀上更不能阻卻其發(fā)生;疫情發(fā)生之后造成的延遲復工以及復工所需要勞務(wù)、材料、機械等配合力量深受防疫措施的重大影響，并非建安企業(yè)自身努力可以克服。
本次疫情所受到政府的強烈防疫干預(yù)，是政府的職責所在，從行政管理的角度出發(fā)，積極防疫、控制疫情以消除隱患仍是當前政府的首要任務(wù)，多地已對企業(yè)復工時間都有明確要求，有的地方政府甚至要求需經(jīng)過政府審核批準后才能復工，這些規(guī)范建安企業(yè)同樣必須遵守。在我國，政府禁令、禁運及政府行為等通常可考慮歸入不可抗力事件范圍。
因此，我們傾向于認為，此次疫情應(yīng)可認定為不可抗力。
(3)相關(guān)部門對本次疫情的表述與定性可援引使用
目前的疫情還在蔓延，對人民的生活造成重大影響，且引發(fā)了國外一些機構(gòu)和國家的擔心，甚至一些國家已經(jīng)采取了一些針對中國的禁航等措施，現(xiàn)國內(nèi)的一些機構(gòu)已經(jīng)對此次疫情進行了表述并定性為不可抗力。如中國國際貿(mào)易促進委員會就在有關(guān)通知中聲明，其可以為相關(guān)單位出具不可抗力證明。有些省份之市場監(jiān)督管理局在相關(guān)通告中直接定義本次疫情為不可抗力。
相關(guān)部門的認定雖并不當然地直接被爭議裁決機構(gòu)引用認定為不可抗力，但仍不失為建安企業(yè)申請認定為不可抗力的重要事實憑據(jù)。
2、情勢變更
情勢變更，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用合同法若干問題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”(《民法典(草案)》第533條已吸收)，是指合同有效成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生情勢變更，致簽署合同時所依據(jù)或可預(yù)見之客觀基礎(chǔ)發(fā)生動搖或喪失，若繼續(xù)依約履行合同顯失公平或合同目的難以實現(xiàn)，得以允許請求裁決機構(gòu)變更合同內(nèi)容或者解除合同一項特殊規(guī)定。
情勢變更在有些方面和不可抗力是一致的，如對于構(gòu)成履行合同障礙的事由，訂立合同時無法預(yù)見和發(fā)生時無法防止，而且雙方均無過錯等。兩者的主要區(qū)別在于：
(1)情勢變更原則的適用，并不要求合同無法履行，情勢變更后合同即使仍然處于能夠履行的狀態(tài)，但如果履行合同過于艱難，或者需要付出高昂的代價，其結(jié)果與訂立合同時的目的相違背，按原合同履行必然導致顯失公平;
(2)當事人主張適用情勢變更原則，必須請求法院裁判，而不能在通知對方當事人后當然地導致合同的變更和解除;
(3)不可抗力包含不能預(yù)見、不能避免、不能克服三層含義，而情勢變更只是因不能預(yù)見的事由引起合同基礎(chǔ)發(fā)生重大變化，這種不能預(yù)見事由不限于不可抗力，還包括意外事故及其他事由等。
我們認為，疫情之下，在具體解決問題時，是適用不可抗力，還是退而求其次適用情勢變更原則的情形，仍應(yīng)當根據(jù)項目工地所在地區(qū)不同具體問題具體分析。此次疫情之前簽署的合同，現(xiàn)疫情及非同一般的防控，顯然屬于在訂立合同時所無法預(yù)見;此次疫情影響巨大，對施工項目的工期、人員安排、材料設(shè)備的采購等都將產(chǎn)生非常不利的影響，這些不利影響不可能屬于正常的商業(yè)風險范疇，若不作變更，對建安企業(yè)明顯不公。
* 需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前“非典”期間的個別案例，有些法官認為“非典”屬于應(yīng)適用情勢變更原則調(diào)整合同約定的情形。極個別案例認為“非典”既不屬于不可抗力，也不能適用情事變更原則。相較之，此次疫情、范圍及防控措施均有別于當時，應(yīng)當更準確分析。
承上，建安企業(yè)可以依據(jù)項目實情依約、依法適用不可抗力或情勢變更申請順延工期：
1、根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十七條之規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。”建安企業(yè)因為此次疫情影響，不能按照原定時間進行復工的，有權(quán)根據(jù)合同約定向發(fā)包人或監(jiān)理人申請順延工期。
2、若適用情勢變更原則，因本次疫情對建安企業(yè)造成明顯不公平的影響，建安企業(yè)亦可要求變更合同關(guān)于工期的約定，相應(yīng)的順延工期。當然，除非雙方協(xié)商達成一致，建安企業(yè)主張適用情勢變更原則，必須請求裁決機構(gòu)裁判，而不能當然地變更合同約定的工期。
(二)申請工期順延的程序
在適用情勢變更原則情況下，需要向裁決機構(gòu)請求，涉及導入相關(guān)的訴訟和仲裁程序，本文不再涉及。我們僅對不可抗力情況下建安企業(yè)申請工期順延的程序解讀如下：
在發(fā)生不可抗力情況下，建安企業(yè)應(yīng)該按照合同約定提出相關(guān)主張，合同未約定的可以參照《示范文本》進行處理。
1、不可抗力的通知
建安企業(yè)應(yīng)當在此次疫情發(fā)生后，立即通知發(fā)包人和監(jiān)理人，書面說明此次不可抗力對其造成的具體影響，尤其是對原定工期和后續(xù)工期造成的影響，實事求是地提出相應(yīng)的工期順延的申請。建安企業(yè)若未發(fā)出相關(guān)通知，建議立即發(fā)出。
現(xiàn)在，疫情仍在持續(xù)，建安企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況向監(jiān)理、發(fā)包人提交中間報告，建議根據(jù)政府相關(guān)通知及本企業(yè)的具體情況來確定提交中間報告的次數(shù)、時間和內(nèi)容，凡是發(fā)生對工程施工產(chǎn)生重大影響的情況均應(yīng)相應(yīng)提交。在不可抗力事件結(jié)束后28天內(nèi)應(yīng)提交最終報告及有關(guān)資料，明確具體的順延要求。疫情的結(jié)束建議以政府或行業(yè)主管部門的相關(guān)文件為準，亦可具體問題具體分析，如果疫情對項目施工不再存在較大影響時，亦應(yīng)視為不可抗力事件已結(jié)束。
2、提供必要的證明
由于此次疫情是公知事件，就疫情的發(fā)生和具體情況非常容易舉證;建安企業(yè)較難的點在于對本次疫情對項目施工造成的實際影響、損失和量化進行充分的關(guān)聯(lián)舉證。
*仍應(yīng)當積極采取避免和減少工期延誤的措施：在本次疫情作為不可抗力的情況下，建安企業(yè)有權(quán)申請順延工期，但此申請并不當然免除建安企業(yè)積極采取措施避免工期的進一步延誤的義務(wù)。這些措施視項目情況而定，可能包括：在勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)工人主要來源于湖北省疫情重區(qū)，不能及時派出足夠勞務(wù)人員的情況下，積極協(xié)調(diào)其他地區(qū)的勞務(wù)分包企業(yè)補充相關(guān)勞務(wù)人員;在原材料設(shè)備供應(yīng)商受影響難以及時供貨情況下，積極尋找可替代的供應(yīng)商;與發(fā)包人協(xié)商更換相關(guān)感染管理人員;論證相應(yīng)的趕工技術(shù)措施，經(jīng)監(jiān)理、發(fā)包人同意后實施。必須注意的是建安企業(yè)在采取上述措施時，應(yīng)保留相關(guān)的往來文件等證據(jù)材料，并及時通知監(jiān)理、發(fā)包人。
(三)申請順延的期間
法定的春節(jié)假期后，工期順延可以分兩個時間段處理：
第一時間段是屬地政府主管部門明確要求不得復工的時間，這個時間段，建安企業(yè)顯然是有權(quán)要求順延工期的。
第二時間段是屬地政府允許復工之后的時間段，如何申請工期順延，需要具體情況具體分析：依規(guī)范，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任;因此，在屬地政府允許復工之后，建安企業(yè)是否仍然受疫情影響不能按時復工，或雖復工，但工程的實施仍然受到影響，進度遲緩。申請此時間段的工期順延，就需要提供充分的關(guān)聯(lián)性證據(jù)資料以證明該工程的實施仍受疫情的影響而無法復工或順利實施。這可以從現(xiàn)場受疫情影響不具備施工條件、材料設(shè)備無法供應(yīng)、勞務(wù)人員受疫情影響無法或不愿意回工地上班等客觀事實方面進行關(guān)聯(lián)舉證。
三、經(jīng)濟補償簽證
(一)停工費用
我國現(xiàn)行法律并沒有對不可抗力所造成的損失如何分擔作出具體規(guī)定，實務(wù)中一般按照合同約定結(jié)合實情兼顧公平原則處理。
1、通用條款約定的損失
以《示范文本》為例，在通用條款即給出了一般性的分擔原則：17.3 不可抗力后果的承擔17.3.1 不可抗力引起的后果及造成的損失由合同當事人按照法律規(guī)定及合同約定各自承擔。不可抗力發(fā)生前已完成的工程應(yīng)當按照合同約定進行計量支付。17.3.2不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和(或)工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：
(1)永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔;(2)承包人施工設(shè)備的損
壞由承包人承擔;(3)發(fā)包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失;(4)因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔;(5)因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔;(6)承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。
2、實務(wù)中的損失計算
但以上約定在實務(wù)上仍然存在難以針對性適用，不能完全涵蓋實踐中可能遇到的如下具體問題：
(1)停工損失項目
根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費用項目組成》(建標[2013]44號)的規(guī)定，建筑安裝工程費按照費用構(gòu)成要素劃分，包括：人工費、材料設(shè)備費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金。其中：
人工費包括計時工資或計件工資、獎金、津貼補貼、加班加點工資及特殊情況下支付的工資;材料費包括材料原價、運雜費、運輸損耗費、采購及保管費;施工機具使用費包括施工作業(yè)所發(fā)生的施工機械、儀器儀表使用費或其租賃費;企業(yè)管理費是指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營管理所需的費用，內(nèi)容包括：管理人員工資、辦公費、差旅交通費、固定資產(chǎn)使用費、工具用具使用費、勞動保險和職工福利費、勞動保護費、財務(wù)費等;利潤是指建安企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利;規(guī)費是指按國家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級政府和省級有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納或計取的費用，包括：社會保險費、住房公積金、工程排污費等;稅金是指增值稅等。
根據(jù)以上費用組成項目的規(guī)定，我們整理出以下可能涉及的停工費用：
人工費(勞務(wù)人員工資)、材料設(shè)備費(一般僅指需要采取特別保管或倉儲措施的材料設(shè)備中的保管或倉儲費用、周轉(zhuǎn)材料租賃費等)、施工機具費用(主要指其中的租賃費、折舊費等)、企業(yè)管理費(主要指其中的管理人員工資及相關(guān)費用，特殊情況下還包括財務(wù)費等費用)、規(guī)費(僅在實際發(fā)生時)、稅金(建安企業(yè)開具發(fā)票時需要交納)。
當然，不同項目處于不同的施工階段，工程內(nèi)容亦不相同，涉及的停工費用也會有所區(qū)別。
(2)停工損失計算
根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定，我們傾向于認為，建安企業(yè)的停工費用損失應(yīng)僅指其實際支出的直接損失(不包括間接損失和可得利益損失)，按其實際支出的費用計算：
勞務(wù)人員工資應(yīng)按其在停工期間實際支出的未進入工程款計算的款項計算;材料設(shè)備中的特殊保管和倉儲費用，應(yīng)按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認的費用計算，周轉(zhuǎn)材料的租賃費按實際租賃費用計取;機械租賃費、折舊費等應(yīng)按停工期間實際支出的租賃費或按規(guī)定計提的折舊費計算;作為臨時設(shè)施的活動板房、臨時占地等的費用，應(yīng)按停工期間實際支出計算;企業(yè)管理費應(yīng)僅計算停工期間建安企業(yè)發(fā)給本項目專屬管理人員的工資，如建安企業(yè)存在墊資等情況的，根據(jù)具體情況計算部分財務(wù)費用;規(guī)費和稅金按照實際發(fā)生計取，不計取利潤。
(3)停工費用分擔
此次疫情之下產(chǎn)生的停工損失各方均無過錯，故損失的處理宜按公平原則合理分擔，在停工費用明細經(jīng)過監(jiān)理工程師及發(fā)包人的審核和確認后，建議合同雙方協(xié)商解決。具體應(yīng)該著重考慮以下因素酌情合理分擔：承包人利潤率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標的額的比例等。
(二)疫情增加費用
受疫情的影響，工程的施工成本可能將會在以下方面有所增加，從而導致利潤的縮減或虧損的發(fā)生，這些增加的成本如何分擔，仍然需要具體情況具體分析。
1、因疫情防搶措施增加費用
如前所述，工程項目開復工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，建安企業(yè)也應(yīng)根據(jù)項目的具體情況采取防控疫情的具體措施，包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測監(jiān)控等，這些措施均會導致費用的發(fā)生。
我們認為，這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強制要求，另一方面也是為了減少和防止疫情對項目建設(shè)造成影響，此種費用是不論任何一家建安企業(yè)承建都須發(fā)生的，其性質(zhì)類似于新增了一項非因承包人原因所導致的措施項目，且其受益方為發(fā)包人，因此，此項費用由發(fā)包人承擔更為合理。
2、因疫情導致的人材機價格上漲而增加的費用
受疫情影響，工程開工后，人材機價格必然上漲，由此增加的成本如何分擔：
(1)分析人材機價格上漲的原因。價格上漲是合理的市場行情波動，還是純粹因此次疫情所導致的，抑或其他原因?漲幅是否在合同約定調(diào)整幅度之外?需要分析透徹。建安企業(yè)欲主張調(diào)整合同價款，需要提供相關(guān)證據(jù)，證明相關(guān)的漲價系疫情所導致;
(2)合理溝通，要求適當分擔。即便漲價系疫情所致，作為不可抗力影響的結(jié)果，在合同沒有約定、法律沒有明確規(guī)定的情況下，發(fā)包人是否有義務(wù)分擔
此種漲價損失，存在爭議。但建安企業(yè)若不申請則不可能得到索賠，索賠則必須充分論證、舉證。
我們建議：
(1)通常施工合同的調(diào)價條款(可調(diào)價格)會約定價格漲跌超過一定幅度的情況下，雙方可按照合同約定的調(diào)價方法調(diào)整合同價款，該條款的分析、援引即是索賠的依據(jù)之一;
(2)固定價格的合同，不隨價格漲跌而調(diào)整，此時宜考慮可適用情勢變更原則處理，如果價格漲幅嚴重超出建安企業(yè)預(yù)期，不屬于正常的商業(yè)風險了，可以考慮援引情勢變更原則，要求變更相應(yīng)的價格條款;
(3)考慮按照公平原則講求由發(fā)包人適當部分承擔因漲價導致建安企業(yè)遭受的重大損失。
四、解約
解約是在遭遇不可抗力或情勢變更時法律賦予合同雙方的一項權(quán)利，此次疫情下，建安企業(yè)能否視情得以解約?分析如下：
(一)合同約定的解除條件是否成就
根據(jù)《示范文本》的約定，因不可抗力導致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。從當前疫情發(fā)展和防控的情況來看，84天應(yīng)是不可能也是不期望的期間，此次疫情的影響難于達到解除合同的時間條件。
(二)法律規(guī)定的解除條件是否成就
《合同法》第九十四條之規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可解除合同。
關(guān)鍵是如何認定不能實現(xiàn)合同目的，對于建安企業(yè)來說，其合同目的在于履行施工義務(wù)后取得相應(yīng)的工程款，獲得預(yù)期的利潤。如果因為不可抗力的影響，建安企業(yè)無法施工的狀態(tài)持續(xù)比較長，導致其當初訂立合同所依據(jù)的客觀基礎(chǔ)(如人員、物料供應(yīng)、成本等方面)發(fā)生重大變化，致使其無法再進行施工的，建安企業(yè)有權(quán)要求解除合同。
如果因為不可抗力的影響，致使建安企業(yè)履行承包合同無利益，尤其是在人材機價格因為疫情發(fā)生超出預(yù)期的大幅上漲，而發(fā)包人不同意適當據(jù)情調(diào)整合同價款，建安企業(yè)繼續(xù)履行合同將出現(xiàn)重大虧損或無利可圖時，應(yīng)允許建安企業(yè)解除合同。當然，如果價格的上漲尚未超出正常的預(yù)期，屬于正常的商業(yè)風險，另當別論。
我們認為，若確因此次疫情致使建安企業(yè)無法實現(xiàn)合同目的，而發(fā)包人又不同意協(xié)商變更合同內(nèi)容，建安企業(yè)可以援引不可抗力通知解除合同，亦可援引情勢變更訴求裁決機構(gòu)解除合同。
(三)合同解除后的處理
根據(jù)《示范文本》的約定和相關(guān)實踐經(jīng)驗，我們認為， 因不可抗力解除合同后，應(yīng)主要處理如下問題：雙方應(yīng)就合同解除前承包人完成的工作進行價款結(jié)算;就承包人為工程訂購的并已交付給發(fā)包人，或發(fā)包人有責任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價款進行結(jié)算;就退貨、撤離工地、遣散承包人人員的費用等進行結(jié)算;已完工程質(zhì)量的檢查和記錄;工地和相關(guān)設(shè)備物資交接;相關(guān)工程資料的交接等。
《示范文本》通用條款第17.4款約定：合同解除后，由雙方當事人按照第4.4款商定或確定發(fā)包人應(yīng)支付的款項，該款項包括：(1)合同解除前承包人已完成工作的價款;(2)承包人為工程訂購的并已交付給承包人，或承包人有責任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價款;(3)發(fā)包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產(chǎn)生的費用，或因不能退貨或解除合同而產(chǎn)生的損失;(4)承包人撤離施工現(xiàn)場以及遣散承包人人員的費用;(5)按照合同約定在合同解除前應(yīng)支付給承包人的其他款項;(6)扣減承包人按照合同約定應(yīng)向發(fā)包人支付的款項;(7)雙方商定或確定的其他款項。除專用合同條款另有約定外，合同解除后，發(fā)包人應(yīng)在商定或確定上述款項后28天內(nèi)完成上述款項的支付。該約定不妨適當參考。
五、涉外工程
此次疫情雖然發(fā)生在武漢，但影響已然擴大到國外，隨著世界衛(wèi)生組織(WHO)緊急委員會1月30日宣布中國新型冠狀病毒疫情構(gòu)成國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件(PHEIC)，此次疫情的影響已涉及國際工程領(lǐng)域。對于從我國國內(nèi)進行大規(guī)模設(shè)備材料采購和勞務(wù)輸出的項目來說，難以避免地將嚴重影響到項目的工期和實施成本。而涉外工程常用的FIDIC EPC條件第19.1條的規(guī)定，“不可抗力”系指某種異常的事件或情況：
(a)一方無法控制的;
(b)該方在簽訂合同前，不能對之進行合理準備的;
(c)發(fā)生后，該方不能合理避免或克服的;
(d)不能主要歸因于他方的。
只要滿足上述(a)至(d)項條件，不可抗力可以是包括但不限于下列各種異常事件或情況：
(i) 戰(zhàn)爭、敵對行動(不論宣戰(zhàn)與否)、入侵、外敵行為;
(ii)叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權(quán)、或內(nèi)戰(zhàn);
(iii)承包商人員和承包商及其分包商其他雇員以外的人員的騷動、喧鬧、混亂、罷工或停工;
(iv)戰(zhàn)爭軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性污染，但可能因承包商使用此類軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外;
(v)自然災(zāi)害，如地震、颶風、臺風、或火山活動。
雖然FIDIC EPC條件上述第(i)至(iv)項列舉的不可抗力事件并未包括流行病(2019-nCoV疫情應(yīng)屬典型的流行病epidemics)，但這并不意味著FIDIC EPC條件將流行病排除在不可抗力的范圍之外，上述條件中使用的“包括但不限于”(include, but is not limited to)的措辭，是一種不完全包涵關(guān)系的表述，而非排斥未列項的表述，根據(jù)國際工程實踐，從此次疫情的影響蔓延范圍和政府空前的防控措施即可以相對明朗判斷，其被認定為國際工程承包合同下的不可抗力事件的可能性相當高，承包商可就因疫情而遲延或不能履約而申請或主張免責，但仍必須嚴格依FIDIC EPC條件約定的程序進行通知和申請。
上述理解僅是根據(jù)對中國法律的了解思考所得，若合同約定適用中國法律可做上述理解，若合同約定適用他國法律，則應(yīng)該根據(jù)他國法律結(jié)合FIDIC EPC條件關(guān)于不可抗力的詳細約定一并分析解讀方能得正解。
六、建議
此次疫情，中外矚目。不論是誰，面對突發(fā)的新冠，都沒有經(jīng)驗和能力可談。對于由此造成的重大影響及導致的損失，合同各方均無過錯可問。然而，問題總是會出現(xiàn)并需要各方合力解決。我們建議：
1、從精于工程管理的角度而言，與此次疫情相關(guān)的政府文件、內(nèi)業(yè)資料、往來文件應(yīng)及時規(guī)范搜集整理，并嚴格按照行業(yè)及《示范文本》的要求規(guī)范通知、送達、索賠，在格式、請求、依據(jù)、量化、送達等方面一絲不茍;依慣例，建安企業(yè)應(yīng)在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理單位遞交索賠意向通知書，否則將面臨過期失權(quán)的風險;而在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，建筑企業(yè)還應(yīng)向監(jiān)理單位正式遞交詳細的索賠報告。凡此種種，均是從規(guī)范管理的角度必須精準完成的，否則格式、送達、時間上的遺漏將導致實體權(quán)利的喪失，這是管理的要求，也是疫情之后合同各方溝通、洽談的基礎(chǔ)，事關(guān)重大，不應(yīng)有誤。
2、不可抗力及情勢變更不但在事實的性質(zhì)能否認同上將存在爭議，在事實與損失產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)性上亦必須嚴格分析權(quán)衡，否則亦恐難以得到認同。疫情等突發(fā)重大事件只有在達到對合同履行造成實質(zhì)性障礙的程度，受影響的合同一方才可以不可抗力為由主張免除部分或全部責任。因此，此次疫情是否構(gòu)成不可抗力需根據(jù)其對工程項目的關(guān)聯(lián)影響程度進行判定：如由于工程所在地遭受嚴重疫情而直接導致全面停工的，可認為疫情構(gòu)成不可抗力;如果只是因為疫情間接導致工程成本有所增加，尚未達到嚴重阻礙開工建設(shè)程度的，則較難主張構(gòu)成不可抗力，但可根據(jù)合同具體約定以社情變更、市場價格波動等理由要求調(diào)整合同價格，或適用情勢變更制度，通過司法程序請求變更或解除合同。
3、盡管如此，我們?nèi)越ㄗh各方在面對如上事務(wù)的時候，應(yīng)秉承互相理解支持止損即贏的用心與態(tài)度，來處理工期、簽證的相關(guān)業(yè)務(wù);不可抗力本就因不可抗才需要群策群力共同分擔，情勢本就難以一方承受才須多方變更補償;不到萬不得已，均應(yīng)充分溝通協(xié)調(diào)解決，不建議上述爭議通過司法程序的對抗或解約解決。
4、另一面，作為總承包商的建安企業(yè)難免必須面對分包商和供應(yīng)商因疫情提出的索賠，此時，宜根據(jù)相關(guān)合同的約定分不同影響情形妥善處理，同時注意要求分包商和供應(yīng)商根據(jù)相關(guān)合同的索賠和支付“背靠背”條款約定及時提交索賠報告，以保證總承包商可以據(jù)此匯總及時向業(yè)主進行索賠。
5、政府、合同各方的行業(yè)協(xié)會亦應(yīng)會出臺相應(yīng)的行業(yè)引導和專業(yè)事務(wù)協(xié)調(diào)機制，上述事務(wù)，仍然需要各方高瞻遠矚、坦誠相待，以互諒互讓、長遠合作的姿態(tài)解決。
和為貴，重協(xié)商。
*本文部分觀點參考藍侖山律師團隊意見，感謝!
