【引言】
“目前，隨著全球經(jīng)濟一體化趨勢不斷加強，各國之間的文化及人員交流日益增多，各個國家或者不同法域之間的判決能否被對方承認與執(zhí)行成為一個備受關(guān)注的問題。另外在中國高凈值人群移民海外和資產(chǎn)向境外轉(zhuǎn)移的新趨勢下，對被執(zhí)行人境外犯罪資產(chǎn)進行追償?shù)男滦枨蟠罅坑楷F(xiàn)，跨境承認與執(zhí)行判決是擺在我們面前的新課題。雖然各國在承認與執(zhí)行外國民商事判決時均比較謹慎，但是這種承認與執(zhí)行，在推進跨境司法合作，節(jié)省訴訟資源，降低交易成本等方面影響深遠，一定是未來國際司法協(xié)作的新趨勢。”北京大成律師事務(wù)所高級合伙人王學(xué)剛律師表示。
日前，他和團隊承辦的一起歷時3年多年的案件，成功促成一份我國法院生效的民事調(diào)解書在加拿大的承認與執(zhí)行，開創(chuàng)了中加兩國法院互認判決、互與執(zhí)行的先例。期間，加拿大法院還應(yīng)他們的請求，首次為支持中國的民事調(diào)解書，簽發(fā)財產(chǎn)保全禁令,凍結(jié)了被告在加拿大的有關(guān)財產(chǎn)。在秉承判例法傳統(tǒng)的加拿大，這對今后類似案件的處理將具有指導(dǎo)意義。
不僅如此，該案經(jīng)歷了加拿大一審、二審、再審、破產(chǎn)等幾乎所有程序，非常完整地呈現(xiàn)了中加兩國在處理“跨境承認與執(zhí)行判決”時的整個流程和相關(guān)法律法規(guī)，是法官、律師等相關(guān)人士今后處理類似案件時了解相關(guān)知識、掌握有關(guān)程序的一個很好的“窗口”或者說參考“范本”。
王學(xué)剛律師團隊的“破冰”之旅
——記我國法院生效的民事調(diào)解書首次在加拿大的承認與執(zhí)行
文/彭川
隨著償還的欠款在近期陸續(xù)到位，王學(xué)剛律師的內(nèi)心才終于釋然。“就這個案件而言，如果贏了官司，卻未能幫助當(dāng)事人拿回欠款，那么，我們律師的工作就不能算是完美的。”他說。
2017年到2020年，歷時三年多的年時間，他領(lǐng)導(dǎo)團隊承辦的一起跨境爭議解決案件終于落下帷幕。不僅當(dāng)事人拿回了超出預(yù)期的欠款，還開創(chuàng)了中加兩國法院互認判決、互與執(zhí)行的先例，受到了法律同行的廣泛關(guān)注與認可。
“這為今后在執(zhí)行中已陷入困局的案件提供了新的解決思路和方向。”王學(xué)剛說。
目前，他們承辦的一起在重慶執(zhí)行的加拿大跨境爭議案件也已進入審理階段，不久前的成功經(jīng)驗給了他們更大的信心。王學(xué)剛表示，“鑒于加拿大法院已承認與執(zhí)行我國法院生效的民事調(diào)解書，我們可以樂觀地認為，中國法院也很可能會基于互惠原則承認和執(zhí)行加拿大的判決。”
愿在歷史進程中做出自己的貢獻
2017年臨近春節(jié)，民企老板A先生找到王學(xué)剛。“有人數(shù)年前向他借款，一直未還，了解到此借款人在加拿大有房產(chǎn)、農(nóng)場后，A先生希望我們幫他追回這筆欠款。”王學(xué)剛說。
時鐘回撥至2010年。
某房地產(chǎn)公司因項目發(fā)展需要向A先生舉債1100萬元，公司股東B先生和C女士夫婦二人作為共同擔(dān)保人，承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在欠款未按時清償?shù)那闆r下，2012年A再次出借1200余萬元給該地產(chǎn)公司。雙方約定在2012年8月31日或之前歸還本金。
期限屆滿后，債務(wù)人再次失約，未還欠款。
2014年3月4日，多次協(xié)商未果，A先生向河北省唐山市中級人民法院提起訴訟。3月14日，在法庭的主持下，經(jīng)調(diào)解，雙方自愿達成協(xié)議，并由法院出具了調(diào)解書，約定債務(wù)人于2014年6月14日或之前償還欠款，包括借款本金、利息、違約金等等，共計3800余萬元人民幣。調(diào)解書送達后，被告拒不執(zhí)行，原告A先生只好再向法院申請強制執(zhí)行。通過拍賣房產(chǎn)等方式，收回了1300余萬元的款項，剩余的2500萬，債務(wù)人依舊拒絕償還，執(zhí)行陷入困境。
“A先生了解到被告在加拿大溫哥華擁有不動產(chǎn)，于是找到我們，希望通過向加拿大那邊的法院申請承認與執(zhí)行中國法院生效的民事調(diào)解書，追回欠款。”王學(xué)剛說。
之所以找王學(xué)剛團隊代理該案，一是北京大成律師事務(wù)所作為中國成立最早、規(guī)模最大的律師事務(wù)所之一，早在2007年即已啟動全球法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)建設(shè)戰(zhàn)略，并且在2015年與國際著名律所DENTONS進行了合并。如今在全球70多個國家設(shè)置了180多家分所。作為目前全球規(guī)模最大律所，大成具備在不同地區(qū)、不同法系國家迅速整合律師團隊，為客戶提供高效、優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)的顯著優(yōu)勢。二是因為王學(xué)剛團隊不久前剛剛成功代理過一起德國法院生效的判決書在中國執(zhí)行的案件。
王學(xué)剛自然知道這個案件存在著諸多的不確定性。“中國和加拿大之間尚未簽署關(guān)于承認與執(zhí)行的雙邊條約，也尚未共同加入相應(yīng)的國際條約，中、加兩國并沒有互相承認對方判決的先例。”
即便如此，他們卻非常愿意代理此案。王學(xué)剛說，“我們的申請一旦獲得加拿大法院的支持，就將是一個新的突破，因為真是那樣的話就意味著中、加之間的互認渠道被打通了。在這一重要的歷史進程中，我們愿意也希望能做出自己的貢獻。”他說。
王學(xué)剛表示，國與國之間司法領(lǐng)域的仲裁、判決等得不到互認，會在很大程度上阻礙兩國的經(jīng)貿(mào)交往。“一國的判決書在別的國家不被認可，意味著當(dāng)跨境爭議出現(xiàn)，即便案件已在一國國內(nèi)審結(jié)，為了在國外執(zhí)行，有關(guān)當(dāng)事人也只能到另一個國家重新起訴，這通常會是一個十分漫長的過程。而且，兩國之間對證據(jù)、規(guī)則的適用等，可能存在種種不同，這會給訴訟帶來諸多困難和挑戰(zhàn)，甚至?xí)峭耆煌牟门薪Y(jié)果。”
“因此我們認定，這是一次非常有意義的嘗試。”王學(xué)剛說。
他們也認定，有關(guān)申請獲得加拿大法院的承認與執(zhí)行并非沒有空間。首先，雖有不和諧聲音，整體來看，全球化仍是大勢所趨，不可阻擋。而承認與執(zhí)行他國判決，對推進跨境司法合作，節(jié)省訴訟資源，降低交易成本影響深遠，它與全球化浪潮相契合，是時代發(fā)展的必然趨勢。其次，這個案件本身是一個比較簡單的商事糾紛，事實部分很清晰，并不復(fù)雜。第三，此前中美、中新等在雙方互認判決這一領(lǐng)域已有先例。
“破冰”之旅告捷
“承認和執(zhí)行外國法院判決是跨境爭議解決領(lǐng)域較為復(fù)雜的問題，涉及國與國之間的司法主權(quán)問題。”王學(xué)剛說。
他介紹，中國對于外國法院判決的承認與執(zhí)行主要基于國際條約或互惠原則。而截止2018年7月，與中國簽訂雙邊司法協(xié)助條約的國家為37個，并不包括加拿大。“因此我們只能依據(jù)加拿大的普通法來申請承認與執(zhí)行中國法院生效的民事調(diào)解書。”
首先，王學(xué)剛他們與加拿大那邊的律師取得聯(lián)系，討論了訴訟策略和可行性方案。
整個案件辦下來，王學(xué)剛對中外律師跨境合作的優(yōu)勢有了切身體會。據(jù)其介紹，在這個案子中，中國律師做了大量的基礎(chǔ)性工作，包括與當(dāng)事人溝通，分析案情，制定訴訟策略，以及向合作方律師解答中國這邊的法律法規(guī)等知識，幫助他們?nèi)媪私獍讣娜玻瑥亩兄谒麄冋_地將其“轉(zhuǎn)述”給法官。整個案子的推進由此順暢了許多。這樣做還有一個好處就是，加拿大一方的律師是按小時收費的，如果讓他們花費大量時間和精力去學(xué)習(xí)、了解中國的法律法規(guī)和相關(guān)程序，會產(chǎn)生大量的律師費，還會浪費大量的時間，增加不確定性。由中國律師負責(zé)這部分的基礎(chǔ)工作，產(chǎn)生的律師費用和訴訟成本從結(jié)果來看明顯是“1+1< 2甚至小于1的”。
“經(jīng)過實踐我們認識到，與境外律師合作，最好采取中外委托協(xié)議單獨付費的形式，并且要求外方律師事先估計一下可能的訴訟成本。”王學(xué)剛說。
該案有一個特別之處在于，申請承認與執(zhí)行的是“民事調(diào)解書”，而非各國法院通行的“民事判決書”，因此需要特別向加拿大法院解釋民事調(diào)解書符合自然正義的主張。而法院的筆錄表明：（1）被申請人的代理人參加了法院主持的調(diào)解，代理人在調(diào)解的過程中基于被申請人的指示而參與調(diào)解活動；（2）中國法院的法官充分向被申請人說明了其有權(quán)承認或者反駁申請人的訴訟請求、做出抗辯、提供證據(jù)、拒絕調(diào)解、申請延長調(diào)解期限和享有的其他權(quán)利。這些證據(jù)表明，中國的司法程序不存在任何違反自然正義的行為。
最終，這些主張得到了加拿大法院的認可，承認了我國法院生效民事調(diào)解書的效力。從現(xiàn)有資料來看，這也是我國法院生效的民事調(diào)解書首次在加拿大的承認與執(zhí)行。
幾乎走完所有程序
除了“破冰”帶來的開創(chuàng)性意義，這個案件還有一個特別之處，就是從國內(nèi)訴訟程序中的一審調(diào)解、再審、抗訴到加拿大方面的一審、二審、再審、個人破產(chǎn)等程序，幾乎走完了中、加兩國民商事訴訟程序中的所有程序，因此對今后類似的案件非常具有參考價值。
2014年3月4日，A先生起訴至唐山市中級人??法院。3月14日，達成調(diào)解協(xié)議。
2017年2月3日，擔(dān)心被申請人處分國外財產(chǎn)、逃避還款責(zé)任，A先生向加拿大不列顛哥倫比亞省高等法院申請財產(chǎn)凍結(jié)令，順利查封了對方在加拿大擁有的2050萬加幣（超過1億元人民幣）資產(chǎn)，其中包括位于溫哥華的兩處別墅以及位于普林斯頓的一處農(nóng)場。中國法院生效調(diào)解書在加拿大的承認和執(zhí)行申請，同步展開。
2017年3月，為了阻礙執(zhí)行，被申請人向河北省高級人民法院申請再審。河北高院認為，已經(jīng)超過6個月的申請再審期限，駁回了該申請。
2017年4月12日，被申請人又向唐山市公安局報案，指控調(diào)解書的取得存在欺詐行為，要求追究A先生的刑事責(zé)任。并以此為由，申請加拿大法院中止凍結(jié)令。
“根據(jù)加拿大的規(guī)定，生效文書必須是終局性的，否則不予執(zhí)行。被申請人之所以在中國申請再審、向公安局報案，也是想給加拿大法院造成一種該案在中國尚未終結(jié)的假象。”王學(xué)剛說。
不過，加拿大一方的法官認為，中國公安機關(guān)已作出不予立案決定，這一說辭僅僅是個別被告中止凍結(jié)令的“策略”，未予采納，判決駁回申請。
2018年2月1日，歷經(jīng)8次庭審后，加拿大法院作出一審判決，不僅承認了我國法院生效民事調(diào)解書的效力，而且支持了申請人要求按照60%逾期年利率執(zhí)行的主張，這也是加拿大法律許可的最高利率。為避免雙重追討，法官還命令本案原告迅速將其在加拿大司法管轄區(qū)收到的款項的有關(guān)情況通知中國法院。
一審判決做出后，被申請人提起上訴。除了指控調(diào)解書的取得存在欺詐行為，還對中國法院出具的民事調(diào)解書中約定的73%的年利率提出了質(zhì)疑，認為它不符合加拿大對利率的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)對利息部分不予執(zhí)行或按加拿大《法院命令利息法》計算利息。
2019年4月9日，二審法院審理后認為一審判決并無不妥，駁回上訴，支持中國民事調(diào)解書在加拿大的承認與執(zhí)行。
不服二審判決的被申請人，隨后又向加拿大最高院申請再審。2019年11月，加拿大最高院駁回被告的再審申請，維持原判。
之后，隨著執(zhí)行程序的啟動，今年以來申請人A先生的款項陸續(xù)追了回來。
“通過這個案子的歷練，我們團隊對中加兩國的相關(guān)程序和法律法規(guī)有了比較系統(tǒng)的了解，是一次非常有意義的經(jīng)歷。”王學(xué)剛說。
事后，他還特地撰寫了幾篇文章發(fā)布在網(wǎng)上，分享了“跨境爭議解決中的承認與執(zhí)行”相關(guān)的一些知識和團隊的經(jīng)驗。
加拿大的這起案件，處理過程中有許多值得關(guān)注的點，或者說展現(xiàn)了中加兩國諸多的不同之處。
比如，加拿大法院將欺詐區(qū)分為“內(nèi)在欺詐”和“外在欺詐”兩種，內(nèi)在欺詐即編造案情和訴訟事由，外在欺詐指的是通過誤導(dǎo)等欺騙手段讓原本沒有管轄權(quán)的法院誤認為自己對案件享有管轄權(quán)。
兩國的財產(chǎn)保全制度也存在很大差異。
王學(xué)剛介紹，在中國，基本上只要申請人向法院作出承諾或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，一般來講法院是會同意實施財產(chǎn)保全的，只是一旦保全有誤，申請人需要承擔(dān)賠償責(zé)任。相對而言，申請財產(chǎn)保全比較簡單，法官也是站在比較中立的立場，弊端是容易導(dǎo)致財產(chǎn)保全的濫用。在加拿大，申請財產(chǎn)保全必須滿足至少兩個要件：（1）證明申請禁令的緊迫性；（2）證明禁令所查封的財產(chǎn)與國內(nèi)案件的關(guān)聯(lián)性。“能不能實施財產(chǎn)保全，法官的判斷起著決定作用，這說起來容易，實際上說服法官難度要大得多，因為西方對私人財產(chǎn)的保護非常嚴格。不過與之相對應(yīng)的是，一旦發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人存在惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為，加拿大的懲罰力度也會大得多。通常來講，法官是發(fā)現(xiàn)了被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的跡象時，才會同意財產(chǎn)保全。”王學(xué)剛說。
期待跨境爭議解決展現(xiàn)“更美的風(fēng)景”
王學(xué)剛執(zhí)業(yè)近20年，至今已代理承辦了數(shù)百起訴訟及仲裁案件，從事涉外法律服務(wù)也已經(jīng)有七八年時間，積累了豐富的經(jīng)驗。
目前，他在大成律師事務(wù)所的這支團隊，成員基本都有國外留學(xué)經(jīng)歷，對英美法系有過系統(tǒng)學(xué)習(xí)和深入了解，并且，基本都在美國、澳大利亞等西方國家有過實務(wù)經(jīng)驗，在那邊工作過一段時間。“這種東西方交融的文化背景，為我們從事涉外法律服務(wù)提供了極大的便利，使團隊很有戰(zhàn)斗力。”王學(xué)剛說。
這支隊伍的團結(jié)、能吃苦和能打硬仗的特點，在他們代理的加拿大的這個案子中也有充分展現(xiàn)。
由于時差關(guān)系，團隊成員經(jīng)常需要通宵探討案情，以配合加拿大的律師團隊，和配合加拿大法院的審理工作。“由于被告一方不斷制造各種障礙，阻礙訴訟的進行，前6個月我們幾乎天天在和對方律師以及我們自己在加拿大的合作律師團隊溝通案件。”王學(xué)剛說。他還記得，當(dāng)年在加拿大申請財產(chǎn)保全，時間非常緊迫，團隊為此挑燈夜戰(zhàn)，最終通過攜手努力終于在中國農(nóng)歷年的正月初七拿到了財產(chǎn)保全。
“聽到這個消息時，當(dāng)時內(nèi)心還是很欣慰的。”王學(xué)剛微笑著說。
他表示，在整個案件的代理過程中，他們的訴訟策略努力向法官展示出原告方的誠實可信，相對于被告方的百般抵賴及編造謊言企圖蒙蔽法官的做法，原告方的良好表現(xiàn)得到了加拿大法官的認可。“在英美法系國家，他們對于當(dāng)事人的誠信是非常看重的，訴訟期間，你是怎么做的，有沒有恪守誠信，法官自己心里是有一桿秤的。”
案件代理期間，他們還專門請了國內(nèi)法學(xué)專家為法庭出具意見，鑒定意見等，主要是對中國法律條款、訴訟程序、法律文書效力等的一些解釋。“這也是跨境爭議解決案件的一項比較有特色的工作。”王學(xué)剛說。
回顧整個案件代理過程中最難忘的經(jīng)歷，王學(xué)剛說除了財產(chǎn)保全時因為時間緊張帶來的緊迫感，就屬交叉盤問時的經(jīng)歷了。他回憶，“在交叉盤問的那幾個晚上對方律師也在不斷提出各種新問題，整個過程的節(jié)奏、氛圍都非常緊張。因為按照規(guī)定，交叉盤問時，我們的當(dāng)事人需要自己去面對對方律師的盤問，盡管幫助客戶重新整理和回顧了案件事實，但我們也不知道他們究竟會提什么問題，也沒辦法在身邊為當(dāng)事人提供幫助，那個時候是最緊張的。”
好在最終的結(jié)果，還是比較理想的。
長期從事涉外法律服務(wù)，王學(xué)剛一直期待著跨境爭議解決能夠有比較通暢的救濟渠道，有多種解決方案可供選擇。
他介紹，我國法院承認與執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)來自《中華人民共和國民事訴訟法》第二百八十二條規(guī)定，“人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查后，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，不予承認和執(zhí)行。”
王學(xué)剛說，鑒于中加之間并未締結(jié)或共同參加關(guān)于互相承認與執(zhí)行的國際條約，加拿大法院的判決向中國法院申請承認與執(zhí)行的案例可以依據(jù)互惠原則進行申請。互惠原則既包括法律上的互惠也包括事實上的互惠。他認為，我國法院可以依據(jù)互惠原則同樣對于加拿大法院判決的案件給予承認，因為目前已經(jīng)有加拿大法院承認與執(zhí)行中國法院判決的先例。“基于以上案例及參照之前中美、中新等在雙方互認判決這一領(lǐng)域的先例，我認為，中國法院對于加拿大法院判決的承認與執(zhí)行案例將很快取得突破，雙方在這一領(lǐng)域的互認，將為雙方今后在經(jīng)貿(mào)及各個領(lǐng)域的交往與合作，提供堅實的司法保障。”
“士不可以不弘毅，任重而道遠！”王學(xué)剛深知，讓他心中期待的跨境司法合作理想狀態(tài)照進現(xiàn)實，我們還有很長的路要走，但是“惟其艱難，才更顯勇毅；惟其篤行，才彌足珍貴”。當(dāng)今世界，全球化的國際競爭與文明競爭越來越體現(xiàn)為司法制度和法治環(huán)境的競爭。作為律師中的一員，自己會一直抱定這份希望，在追求“個案正義”中腳踏實地的持續(xù)奮斗下去，“既然選擇了遠方，便只顧風(fēng)雨兼程”。
【人物簡介】
王學(xué)剛，大成律師事務(wù)所北京總部高級合伙人，中國政法大學(xué)經(jīng)濟法碩士，中歐國際工商學(xué)院EMBA。
